作者：陳斌才 王 曉

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是優(yōu)化社會資源配置的重要手段，其產(chǎn)生的各項稅收是股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本的重要組成部分，有時甚至成為股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易能否成功的關(guān)鍵因素。本文以一起含資產(chǎn)剝離的股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例為研究對象，分析股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中交易各方的稅務(wù)處理。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓基本案情

B公司有張某、王某、李某、趙某、周某5個自然人股東（以下簡稱“張某等人”）。2017年9月18日，A 公司與張某等人簽訂《股權(quán)及公司資產(chǎn)收購協(xié)議》，收購B公司全部資產(chǎn)及股權(quán)。

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)

（二）合同概況

甲方：張某、王某、李某、趙某、周某。

乙方：A公司。

合同內(nèi)容：以2017年8月31日為報表基準日，將B 公司作價29000萬元，A公司以29000萬元價款收購B公司。

合同日期：2017年9月18日。

（三）合同條款

乙方收購B公司的現(xiàn)有資產(chǎn)及全部股權(quán)，具體為：1.B公司現(xiàn)有資產(chǎn)，包括資質(zhì)、設(shè)備、租賃協(xié)議權(quán)利、現(xiàn)庫存原輔材料、工器具等全部資產(chǎn)；2.B公司100% 的股權(quán)。

截至簽訂合同日，B公司現(xiàn)有庫存成品、應(yīng)收賬款歸B公司原股東所有。B公司原股東須結(jié)清B公司全部債務(wù)、補繳欠繳的資本金，具體清算、支付按照本合同的安排執(zhí)行。A公司支付的款項在清償B公司的全部債務(wù)、補足資本金、將未分配利潤分配給B公司原股東后，余款按照股東的持股比例進入原股東個人賬戶。

（四）合同履行

第一次付款：2017年9月18日，A公司支付5000萬元至B公司賬戶，用于清償兩條生產(chǎn)線的設(shè)備款。

第二次付款：2017年11月15日，A公司支付6000 萬元，按照股東的出資比例支付到原股東賬戶。其中：4500萬元由原股東給B公司，用于償還B公司的銀行借款，其余1500萬元留給原股東。

第三次付款：2017年12月31日，A公司支付4000 萬元到B公司賬戶，用于清償B公司債務(wù)1200萬元，其余2800萬元作為股利，由B公司按照持股比例分配給原股東。

第四次付款：2018年12月31日，A公司支付8000 萬元，按照股東的出資比例支付到各股東賬戶。

第五次付款：2019年3月31日，A公司支付6000萬元給B公司，繳納B公司欠繳稅款300萬元、補足資本金2000萬元后，其余3700萬元由B公司按照持股比例支付給原股東。

2017年9月25日，第一次付款后，B公司原股東將持有股權(quán)的50%變更到A公司名下。2017年11月15 日，第二次付款后，B公司原股東將另外50%股權(quán)變更到A公司名下。

（五）持股成本

張某等人補足對B公司的出資后，各位股東的持股成本及出資比例如下：

（六）討論問題

根據(jù)上述業(yè)務(wù)描述，討論以下問題：1. 該項業(yè)務(wù)是股權(quán)交易還是資產(chǎn)交易？2. 該項業(yè)務(wù)，A公司、B公司及B公司原股東如何進行稅務(wù)處理？3. 該項交易，B公司原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時間如何確定？個人所得稅額如何計算？如何繳納？

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)處理的邏輯梳理

（一）交易性質(zhì)的認定

股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是兩類不同的應(yīng)稅行為，其稅務(wù)處理規(guī)定不同。前述案例的稅務(wù)處理，首先要解決的問題是判定該項業(yè)務(wù)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓還是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，在交易性質(zhì)的認定上有如下區(qū)別：

1. 交易主體不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東之間的交易，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是公司之間的交易。

2. 交易標的不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標的是目標公司的股權(quán)，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的標的是轉(zhuǎn)讓方的資產(chǎn)。

3. 款項支付不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是目標公司的新股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給原股東，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是受讓方將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價款支付給轉(zhuǎn)讓方。

4. 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移方式不同。股權(quán)所有權(quán)的讓渡以過戶為標志，資產(chǎn)所有權(quán)的讓渡通常以交付為標志，但登記管理的資產(chǎn)，所有權(quán)的讓渡也是以過戶為標志。

（二）涉及的稅收

股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅涉及所得稅和印花稅。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方如果是企業(yè)，繳納企業(yè)所得稅；股權(quán)轉(zhuǎn)讓方如果是個人，繳納個人所得稅。而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，視轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的不同，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方可能會涉及增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅等與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的稅收，資產(chǎn)受讓方可能會涉及契稅、印花稅。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的利弊分析

1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓受法律法規(guī)的限制少，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓受法律法規(guī)的限制多，如采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓，要經(jīng)國家有關(guān)部門審批。

2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅涉及所得稅和印花稅，稅收負擔相對較輕；資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及增值稅、土地增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅等，稅收負擔相對較重。

3. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓受讓方有可能承擔目標公司的潛在負債，收購風險大；資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓受讓方不承擔轉(zhuǎn)讓方的潛在負債，收購風險小。

（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中剝離資產(chǎn)涉及的稅收

股權(quán)是目標公司凈資產(chǎn)的映射，股權(quán)價值的高低通常取決于目標公司凈資產(chǎn)價值的大小。股權(quán)交易過程中，受讓方通常會要求目標公司原股東將目標公司的不良資產(chǎn)剝離，并清理目標公司的債權(quán)、債務(wù)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果目標公司將其不良資產(chǎn)剝離給原股東，目標公司應(yīng)當按照轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)繳納相關(guān)稅收。同時，目標公司與原股東之間剝離資產(chǎn)的交易屬于關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當符合獨立交易原則，如果不符合且造成國家稅款整體減少的，稅務(wù)機關(guān)可以按照稅法規(guī)定對該關(guān)聯(lián)交易進行特別納稅調(diào)整。

（五）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東替公司償債的稅務(wù)處理

股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果目標公司原股東替公司償債，形成原股東與公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，應(yīng)當區(qū)分不同情況進行稅務(wù)處理：

1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果原股東將應(yīng)收公司債權(quán)轉(zhuǎn)為對公司的股權(quán)投資（債轉(zhuǎn)股），應(yīng)當增加原股東的持股成本。

2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果原股東將應(yīng)收公司債權(quán)與股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當將轉(zhuǎn)讓收入分解為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入與債權(quán)轉(zhuǎn)讓收入兩部分進行稅務(wù)處理。

3. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果原股東將應(yīng)收公司債權(quán)既未轉(zhuǎn)作對公司的股權(quán)投資，也未在合同中約定將債權(quán)與股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給受讓方，而公司欠股東債務(wù)消失，這屬于股東豁免公司債務(wù)，公司和股東應(yīng)當按照債務(wù)重組進行稅務(wù)處理。

三、案例分析

根據(jù)以上邏輯，現(xiàn)將本文前述案例交易各方涉及的稅務(wù)處理分析如下：

（一）交易性質(zhì)的認定

1. 從合同條款看，交易標的既有B公司的資產(chǎn)，也有B公司的股權(quán)。但是從交易主體看，交易是在B公司的原股東張某等人與新股東A公司之間進行的。公司資產(chǎn)在公司的名下，股東只能處置公司的股權(quán)，無權(quán)處置公司的資產(chǎn)。由于該項交易是股東之間的交易，所以應(yīng)當按照股權(quán)交易進行稅務(wù)處理。

2. 按照合同約定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，B公司應(yīng)當將其存貨、應(yīng)收賬款剝離給原股東張某等人。剝離資產(chǎn)交易是在B公司與其原股東張某等人之間進行的，交易標的是B公司的存貨、應(yīng)收賬款，應(yīng)當按照資產(chǎn)交易進行相應(yīng)的稅務(wù)處理。

綜上，前述案例應(yīng)當定性為含資產(chǎn)剝離的股權(quán)收購，交易的基本屬性是股權(quán)交易，但其中嵌套了資產(chǎn)交易。

（二）交易涉及的稅收

1.B公司的原股東張某等人與新股東A公司之間的交易是股權(quán)交易，張某等人向A公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當按照轉(zhuǎn)讓股權(quán)繳納個人所得稅、印花稅。

2.B公司將其存貨、應(yīng)收賬款剝離給原股東張某等人，該部分交易是資產(chǎn)交易，B公司應(yīng)當按照轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)進行稅務(wù)處理，繳納增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅。

（三）資金流向的性質(zhì)

第一次付款：A公司將5000萬元付至B公司賬戶，用于清償兩條生產(chǎn)線的設(shè)備款。該筆款項，應(yīng)當定性為A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給B公司，用于支付設(shè)備價款。對于A公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和B公司而言，形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

第二次付款：A公司支付6000萬元到張某等人賬戶，其中4500萬元給B公司用于償還銀行借款。該筆款項，應(yīng)當定性為A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給B公司歸還銀行借款。對于A公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和B公司而言，形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

第三次付款：A公司支付4000萬元到B公司賬戶，該筆款項用于清償B公司債務(wù)1200萬元，其余2800萬元作為股利分配給張某等人。該筆款項，應(yīng)當定性為A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給B公司，用于歸還銀行借款、給股東分配利潤。對于A公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和B公司而言，先形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，后構(gòu)成公司對股東的股利分配。

第四次付款：A公司給張某等人支付8000萬元，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。

第五次付款：A公司支付6000萬元給B公司，用于繳納欠稅300萬元、補足資本金2000萬元后，支付給原股東3700萬元。該筆款項，應(yīng)當定性為A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人后，張某等人又將款項借給B公司，用于繳納稅款、補足資本金。對于A公司和張某等人而言，這屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的一部分。對于張某等人和B公司而言，形成股東和公司間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系以及股東補足資本金。

（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個人所得稅處理

1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認。該項交易，簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，B公司凈資產(chǎn)的公允價值為29000萬元。A公司與張某等人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，張某等人將持有B公司的股權(quán)以29000萬元的價格轉(zhuǎn)讓給A公司，A公司以各種方式支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款項29000萬元。張某等人計算轉(zhuǎn)讓股權(quán)的個人所得稅時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為29000萬元。

2. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本的確認。A公司以各種方式支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中，償付B公司債務(wù)11000萬元（5000+4500+1200+300），給B公司股東分配股息2800萬元，以上款項形成B公司欠張某等人的債務(wù)13800萬元。該債務(wù)發(fā)生在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，未包括在29000萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款之中。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，如果張某等人將該債權(quán)轉(zhuǎn)為對B公司的股權(quán)（債轉(zhuǎn)股），則持股成本增加13800萬元。但是，張某等人未將應(yīng)收B公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為對B公司的股權(quán)，而B公司欠股東的債務(wù)消失，這是張某等人豁免了B公司的債務(wù)，B公司應(yīng)當確認債務(wù)重組收益，張某等人有債務(wù)重組損失，但持有B公司股權(quán)的成本不變。

綜上，張某等人持有B公司股權(quán)的成本為股權(quán)轉(zhuǎn)讓前的出資4617萬元和股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中補足的資本金2000萬元，共計6617萬元。

3. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅稅額的計算。張某等人轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)，應(yīng)當以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減股權(quán)成本為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%的比例稅率，計算轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)納個人所得稅額。

4. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓個人所得稅稅額的繳納?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于發(fā)布〈股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）〉的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）（以下簡稱“第67號公告”）第二十條規(guī)定，受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。

張某等人與A公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的時間為2017 年9月18日，并在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的當天支付了第一筆款項；2017年9月25日，張某等人將持有股權(quán)的50% 變更到A公司名下。按照第67號公告的規(guī)定，張某等人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的確認時間為2017年9月，轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)納的個人所得稅由A公司代扣代繳，在2017年10月15日前申報繳納。

（五）股息的個人所得稅處理

A公司支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款中，有2800萬元B公司作為股息分配給了原股東，原股東應(yīng)當按照股息所得，適用20%的比例稅率繳納個人所得稅，稅款由B公司代扣代繳。

（六）剝離資產(chǎn)的稅務(wù)處理

B公司剝離給原股東的存貨，如果原股東給B公司支付對價，增值稅和企業(yè)所得稅均按照銷售處理；如果原股東減少了資本金，增值稅按照視同銷售處理，企業(yè)所得稅按照減資處理；如果原股東未給B公司支付對價，也未減資，增值稅按照視同銷售處理，企業(yè)所得稅按照對外捐贈處理。

B公司剝離給原股東的應(yīng)收賬款，不在增值稅征稅范圍內(nèi)，無增值稅，企業(yè)所得稅處理與剝離存貨相同。

（七）受讓股權(quán)的稅務(wù)處理

A公司以各種方式支付給B公司的原股東張某等人的29000萬元，屬于受讓B公司股權(quán)支付的對價，應(yīng)當計入受讓股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，在將來處置B公司股權(quán)時從處置所得中扣除。

四、涉稅風險提示

本文前述案例，交易各方在業(yè)務(wù)安排和涉稅事宜的處理上，存在以下問題：

（一）合同標的表述不清

A公司與張某等人簽訂的是《股權(quán)及公司資產(chǎn)收購協(xié)議》，收購“B公司全部資產(chǎn)及股權(quán)”。股權(quán)收購與資產(chǎn)收購是兩類不同的交易，交易主體不同，交易標的不同，涉及的稅務(wù)處理也不同。前述案例，單純看合同條款，根本無法直觀判斷該項交易是資產(chǎn)交易還是股權(quán)交易。如果稅務(wù)機關(guān)與納稅人在合同定性上存在分歧，稅務(wù)處理的不確定性就會增加，納稅人有可能面臨比較高的涉稅風險。

本案中，納稅人如果要避免在交易定性中可能存在的涉稅風險，必須明確合同標的是股權(quán)收購。應(yīng)當將合同名稱修改為《股權(quán)收購協(xié)議》，將合同內(nèi)容修改為“A 公司以29000萬元價款收購B公司股權(quán)”，刪除合同條款中收購標的含“B公司現(xiàn)有資產(chǎn)，包括資質(zhì)、設(shè)備、租賃協(xié)議權(quán)利、現(xiàn)庫存原輔材料、工器具等全部資產(chǎn)”的表述，明確“乙方收購B公司100%的股權(quán)”。

（二）款項收付混亂不堪

資產(chǎn)交易，款項收付是在公司之間進行的；股權(quán)交易，款項收付是在股東之間進行的。前述案例，A公司時而將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給張某等人，時而將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付給B公司，其中還夾雜著歸還B公司借款、分配股息、補足資本金等事宜，資金流向混亂。這使得稅務(wù)機關(guān)很難界定款項的用途及金額，涉稅風險陡增。

本案中，納稅人如果要避免由于資金收付不明晰而產(chǎn)生的稅收風險，應(yīng)當在合同中明確款項的用途及金額。比如，合同約定由A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款29000萬元全部支付給B公司的原股東張某等人，再由張某等人將其中的13800萬元借給B公司，用于償還B公司的債務(wù)以及給股東分配股息。如此約定，會使得資金的性質(zhì)、用途一目了然。

（三）債權(quán)處理語焉不詳

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在合同價款確定之后，如果原股東替公司清償債務(wù)，在股東和公司間就形成了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。股權(quán)過戶前，如果原股東將該部分應(yīng)收公司債權(quán)轉(zhuǎn)為對公司的股權(quán)，則原股東的持股成本增加，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅收負擔就會降低。

本案中，張某等人替B公司償還債務(wù)的款項，形成公司對股東的負債。股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，張某等人未將該部分債權(quán)轉(zhuǎn)為對B公司的股權(quán)，而是直接豁免了公司的債務(wù)。如此操作，張某等人持有B公司股權(quán)的成本沒有增加，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的稅收負擔反而增加了。而且B公司確認債務(wù)重組收益，其稅收負擔也相應(yīng)增加。

綜上，股權(quán)收購中的各方當事人在安排股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，應(yīng)當注意以下幾點：一是交易主體、交易標的、業(yè)務(wù)性質(zhì)要一目了然，業(yè)務(wù)安排越簡單越好。二是資金流向應(yīng)當清楚明了，要能夠直觀看出資金的性質(zhì)和用途。三是應(yīng)當進行必要的稅收考量，盡可能避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中可能存在的重復(fù)納稅問題。